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  李宝宽 叶子菁

  《中华人民共和国国民经济和社会发展第十三个五年规划纲要》提出了“健全社会组织管理制度,形成政社分开、权责明确、依法自治的现代社会组织体制。”的目标。国务院《“十三五”市场监管规划》明确要求,顺应现代治理趋势,努力构建“企业自治、行业自律、社会监督、政府监管”的社会共治新机制。

  作为一种重要的自主治理形式,行业自律借助行业协会的力量,通过促进行业成员的集体自律,协助政府进行市场监管。理论和实践表明,行业自律能够对行政监管形成有益补充和有力支持。

  随着政府经济管理职能的不断转变,行业自律在新时代的价值与意义将越发凸显,本文就行业自律的概念、性质和意义进行探讨。

  行业自律的概念和定义

  对于行业自律的概念和定义,学界存在不同的观点,例如埃尔文指出:“行业自律是私人部门的特定产业或职业,为了满足消费者需求、遵守行业道德规范、提升行业声誉及扩展市场领域等目的,对我行为进行的控制。”而有学者则将行业自律定义为“企业的志愿协会对企业集体行为的控制”。

  从英文对应的角度出发,行业自律可以理解为同一行业的经济行为人联合体(行业组织)自觉、自愿地对本行业成员行为的自我控制和约束。

  行业自律的有限性

  行业自律的基础是行业自律权,其来自于行业协会内部的自律章程。总的来说,行业自律权是协会与会员之间相互影响的能力,例如协会会员可以通过民主程序来改变协会的结构、成员等,而协会的决议也可以支配会员的行为。由此可以看出,行业自律更显示出合作与共赢特征。

  行业自律效力范围的有限性。就效力范围而言,行业自律权所针对的是行业协会的内部会员,对非协会会员不具有效力。这一特征非常明显的体现在行业协会通过内部民主程序制定的自律规章的效力上面。行业自律规范是基于民主机制,通过其成员认可而获得约束力的,因此,行业自律产生强制力的基础是成员的自愿。如果一主体不是行业协会的成员,则并非基于“自愿”,自然应当免受行业自律规范的约束。

  行业自律强制力的有限性。行业自律由行业自发形成,旨在维护行业内市场秩序和公平竞争环境、促进行业发展。与法律规范的谦抑性不同,行业自律属于更高标准的行业内部自我规范、自我约束、自我协调的行为机制,本质上属于市场化措施。因此行业自律不以国家制度化的暴力为支撑,不具有法律上的强制性。

  换言之,行业协议基于自律规范对会员做出自律要求,该要求应被视为行业内部更高标准的自我追求,即使参考引用相关规范性文件作出自律要求,也不能据此认定会员的相关行为属于行政监管意义上的违法违规,亦不应据此对涉及的相关基础法律关系的合法性与否进行判定。

  行业自律的有效性

  行业自律对会员的有效保护。通过行业协会和行业自律可以有效干预协会会员之间的不正当竞争行为。如最高院在一份判决书中明确指出:“行业性规范常常反映和体现了行业内的公认商业道德和行为标准,可以成为人民法院发现和认定行业惯常行为标准和公认商业道德的重要渊源之一”。

  此外,单个的企业不可能时时刻刻参与公共事务,但是由企业所主导的行业协会能使公共事务通过一群人依据民主程序来决定。如此,既能克服个体力量的不足,也能排除外界的不当干预。

  行业自律向强制性规范的转化。如果行业自律作用发挥得好、从业机构合规审慎经营程度高,监管就会相对更具灵活性、包容性和有效性;反之,则会迫使监管部门提高监管刚性,采取更为严格的监管理念和监管措施。

  同时,行业自律通过实施制度指引、信息披露、信息安全、经营管理等方面的行业标准以及为监管部门提供全面的数据统计和风险监测信息,为更针对性的监管提供了支持。

  此外,如果行业自律被证明具有相当必要性和普适性,该自律规范则可能被国家通过法定方式赋予了强制效力,从而上升为国家法律等强制性规范。

  行业自律的优势和意义

  行业自律的相对优势可以从不同角度加以分析。与法律性的规制相比,行业自律的优势在于:一是动态性:能根据实际需要调整和完善;二是适应性:强制性相对较弱,使得适应面相对更广;三是执行更迅速等。与传统的强制控制的监管模式相比,行业自律的优势在于:一是企业和行业协会对规范的承诺程度更高;二是制定准则时信息更充分;三是规范内容更容易为企业所接受,因而具有更高的可行性等。


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